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股权转让风险怎么看(股权转让中对赌行为的个人所得税风险)

时间:2021-07-18 20:23:33

股权转让赌博协议是指投资者和融资者在达成协议时就不确定的未来情况达成的协议。如果出现约定的条件,投资者可以行使约定的估值调整权;如果约定的条件没有出现,融资方将行使权利。因此,赌博协议实际上是一种期权形式。“对赌协议”不是简单的对赌合同,而是近年来我国资本市场基于“估值调整机制”的新型融资方式。其核心条款是对目标公司能否实现一定的业绩或目标做出正反两方面的约定。对赌协议一方面为投资者的投资安全提供了保护伞,另一方面对目标公司的经营者起到了充分的激励作用。因为它具有幸运合同的性质,所以被称为“赌博协议”。

从股权转让对赌协议的司法认定来看,特别是从现有生效判决来看,法院整体认为对赌协议是私募股权投资行为中的一种估值调整机制和常见的融资合同,其本身并不无效;但是,“赌博协议”不应该是投机行为。因此,“赌博协议”是一种投资协议,在法律上没有特别的保护。

税务案件纠纷:为引进战略合作伙伴,陕西某公司控股股东A(自然人)于2014年10月20日与自然人B签订《股权转让合同》,以5000万元的转让价格将A持有的公司10%股权转让给B(该股权占标的公司账面净资产3000万)。B承诺利用其控制下的B公司销售平台,带动公司业绩大幅增长。一年后公司年销售增长率不超过20%的,A有权按原价回购转让股权。引入B公司销售平台后,业绩增长并未达到B公司承诺的结果,截至2016年12月31日,A公司2014年销售增长率为17%,2015年为16%,2016年为18%,近三年未达到20%。2017年2月15日,甲、乙协商签订股权回购协议,甲按2014年10月20日约定的原转让价格回购。2014年11月1日至2016年12月31日,A公司账面净资产增加8000万元。2017年3月10日,甲公司变更税务登记事项,将公司股东变更为当地主管税务机关。在股东变更过程中,向税务机关申请退还股权转让原个人所得税400万元,经税务机关批准的股权转让免征个人所得税160万元。

根据税务机关:第一,《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》(中华人民共和国国家税务总局公告2014年第67号)第二十条规定:“有下列情形之一的,扣缴义务人和纳税人应当在次月15日内依法向主管税务机关申报纳税: (一)受让方已支付或者部分支付股权转让价款;(二)股权转让协议已签订生效;(三)受让方实际履行股东职责或者享有股东权益;(四)国家有关部门的判决、登记或者公告生效;(五)本办法第三条第四项至第七项行为已经完成的;(六)税务机关认定的有证据证明股权已经转让的其他情形。”二、《关于纳税人收回转让的股权征收个人所得税问题的批复》(国税函〔2005〕130号)第一条规定:“根据《中华人民共和国个人所得税法》(以下简称《个人所得税法》)及其实施条例和《中华人民共和国税收征收管理法》(以下简称《税收征管法》)的有关规定,股权转让合同已履行、股权已变更、收入已实现的,转让方应依法缴纳个人所得税。转让结束后,双方签订并执行了终止原股权转让合同并返还股权的协议,这是另一种股权转让行为,对前次转让征收的个人所得税不予退还。”

税务机关确定股权转让结束后,双方签订并执行的终止原股权转让合同并返还股权的协议为另一次股权转让,对前次转让征收个人所得税

中华人民共和国国家税务总局四川省税务局关于答复CPPCC省第十二届委员会第三次会议第0427号提案的函四川省:目前我国企业所得税中对赌协议的税务处理没有直接明确的文件规范;个人所得税现行政策依据为《股权转让所得个人所得税管理办法(试行)》(中华人民共和国国家税务总局公告2014年第67号),原则上明确了基本政策,具体操作仍需进一步细化。2019年,我局就相关问题进行了研究讨论,形成了处理该问题的意见和建议,并向中华人民共和国国家税务总局所得税司作了专题报告。在收到您的建议和提议后,由于省税务局对政策没有解释权,我局就此问题进行了专题研究,并再次以书面形式上报中华人民共和国国家税务总局,要求中华人民共和国国家税务总局商财政部研究印发政策文件。

一般来说,现行税收政策对赌博条款的相关方面缺乏约定,涉及赌博条款的股权交易在实践中被作为普通股权交易处理,没有约定。所附“赌博条款”不会影响纳税义务的发生时间,也不会改变股权交易的本质。企业不能以此为由否认股权转让的事实。企业应按股权交易价格确认转让收入,并在当年缴纳相应的企业所得税。为防范税收风险,纳税人应避免根据赌博协议延迟履行纳税义务。按照股权转让协议约定的价格缴纳所得税后,对赌条款导致股权交易价格的后续调整,因此在实践中申请退税没有成功案例,但补税得到法律支持。因此,在约定股权交易对赌协议时,转让方应充分考虑税收成本和风险,在相关交易中更仔细、更全面地考虑。